Комментарий к статье 38. Следователь

1. Положения комментируемой статьи регламентируют процессуальные полномочия и процессуальный статус следователя при осуществлении им уголовно-процессуальной деятельности по уголовным делам. Следователь, являясь участником уголовного судопроизводства со стороны обвинения, реализует функцию уголовного преследования по уголовному делу. При реализации функции уголовного преследования следователь наделяется соответствующими полномочиями. Все полномочия следователя определены в УПК РФ. При осуществлении уголовно-процессуальной деятельности по уголовным делам следователь наделяется рядом властно-распорядительных полномочий, реализация которых обеспечивает достижение назначения уголовного судопроизводства.

2. По своей правовой природе все полномочия следователя носят обвинительный уклон. Дело в том, что, являясь участником уголовного судопроизводства со стороны обвинения, он должен осуществлять деятельность только в рамках изобличения лиц (лица), виновных в совершении преступления, являясь тем самым двигателем состязательного процесса. Но в силу того, что следователь, устанавливая в обязательном порядке все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, вправе, в соответствии с ч.2 ст.6 УПК РФ, и отказаться от уголовного преследования при производстве по уголовному делу. Данное полномочие в той же мере отвечает назначению уголовного судопроизводства, осуществляемого следователем, как само уголовное преследование. При этом УПК РФ предусматривает процедуру прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования в соответствии со ст.24-28_1 УПК РФ. Кроме того, отказ от уголовного преследования следователя, при наличии определенных обстоятельств, представляет собой процессуальную экономию уголовно-процессуальной деятельности при производстве по уголовному делу. Сам по себе отказ следователя от уголовного преследования связан с дискреционными характеристиками данного положения.

При осуществлении уголовно-процессуальной деятельности при производстве по уголовному делу следователь наделяется следующими полномочиями:

- принимать и проверять сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении (ч.1 ст.144 УПК РФ). При этом в случаях, если имеются все основания для принятия процессуального решения о возбуждении уголовного дела, но оно не подследственно данному следователю, руководителю следственного органа, то следователь принимает следующие виды процессуальных решений: а) в соответствии с ч.3 ст.146 УПК РФ принимает процессуальное решение о возбуждении уголовного дела, но уголовное дело в этом случае, должно быть направлено прокурору для определения подследственности; б) в соответствии с п.3 ч.1 ст.145 УПК РФ принимает процессуальное решение о передаче сообщения по подследственности, руководствуясь ст.151 УПК РФ, а по уголовным дела частного обвинения - в суд (Более подробно см. комментарий к ст.145 УПК РФ);

- возбуждать уголовное дело (п.1 ч.2 ст.38, ч.1 ст.146 УПК РФ). В этом случае в соответствии с ч.1 ст.156 УПК РФ следователь должен вынести постановление о принятии уголовного дела к своему производству. Кроме того, следователь вправе при наличии указаний руководителя следственного органа передавать его руководителю для направления по подследственности;

- отказывать в возбуждении уголовного дела (ч.1 ст.148 УПК РФ);

- принимать уголовное дело к своему производству (п.2 ч.2 ст.38 УПК РФ), при этом, выносится соответствующее постановление;

- осуществлять уголовно-процессуальную деятельность в форме предварительного следствия либо дознания. Кроме того, следователь может осуществлять предварительное следствие самостоятельно либо в составе следственной группы. (Более подробно см. комментарий к ст.163 УПК РФ). При этом следователь самостоятельно направляет ход расследования. УПК РФ не дает прямого ответа на вопрос, что понимать под направлением хода расследования или направлением расследования. Скорее всего, речь в данном случае идет о самостоятельном принятии процессуальных решений и совершении процессуальных действий, связанных с квалификацией преступлений, определения, в соответствии методикой расследования преступлений, обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, определения первоначального и дальнейшего хода расследования. Кроме того, следователь самостоятельно принимает ряд процессуальных решений, связанных с производством процессуальных действий, применяет в установленных законом случаях меры уголовно-процессуального принуждения, и т.д. Доказательства, собранные в процессе производства предварительного расследования, следователь оценивает по внутреннему убеждению, основанному на законе;

- заявлять самоотвод при наличии обстоятельств, исключающих его участие в производстве по делу (ст.62 УПК РФ);

- принимать решения о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с законом требуется получение судебного решения или согласие руководителя следственного органа (п.3 ч.2 ст.38 УПК РФ);

- возбуждать перед судом с согласия руководителя следственного органа ходатайство об избрании меры пресечения или о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения (ч.1 ст.165 УПК РФ);

- задерживать лицо по подозрению в совершении преступления (ст.91 УПК РФ);

- в пределах своих полномочий избирать обвиняемому или подозреваемому меру пресечения (ст.97 УПК РФ);

- принимать меры попечения о детях, об иждивенцах подозреваемого или обвиняемого и меры по обеспечению сохранности его имущества, меры к неразглашению данных предварительного расследования (ст.160, 161 УПК РФ);

- составлять протокол о неисполнении участниками производства по делу своих процессуальных обязанностей и направлять его в суд для наложения на нарушителя денежного взыскания (ст.118 УПК РФ);

- давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-разыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п.4 ч.2 ст.38, ч.7 ст.164, ст.210 УПК РФ);

- самостоятельно принимать процессуальное решение о выделении из уголовного дела в отдельное производство другого уголовного дела (ст.154 УПК РФ), а также материалов, содержащих сведения о новом преступлении, не связанном с расследуемым (ст.155 УПК РФ);

- рассматривать ходатайства участников предварительного следствия с вынесением постановления в случае отказа (ст.159 УПК РФ);

- привлекать лицо в качестве обвиняемого и предъявлять ему обвинение в порядке, предусмотренном гл.23 УПК РФ, а при производстве дознания - в порядке, предусмотренном гл.32 и 32_1 УПК РФ;

- приостанавливать и возобновлять предварительное следствие (гл.28 УПК РФ);

- прекращать уголовное дело по основаниям, предусмотренным ст.24-28_1 УПК РФ и др.;

- представить письменные возражения руководителю следственного органа при несогласии с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия (ч.3 ст.38);

- обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном ч.4 ст.221 УПК РФ, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков;

- обжаловать указания руководителя следственного органа, за исключением случаев, предусмотренных ч.4 ст.39, руководителю вышестоящего следственного органа. В случае обжалования следователем указаний руководителя следственного органа вышестоящему руководителю в соответствии с ч.3 ст.39 УПК РФ их исполнение не приостанавливается. Исключением являются случаи, когда они касаются изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю, привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления дела в суд или его прекращения (ч.3 ст.39);

- оканчивать производство предварительного следствия, дознания и направлять уголовное дело с обвинительным заключением, обвинительным актом (обвинительным постановлением) прокурору в порядке, предусмотренном гл.30, 32, 32_1 УПК РФ;

- вносить запрос компетентным органам или должностным лицам иностранного государства о производстве процессуальных действий на территории иностранного государства в соответствии с международным договором РФ, международным соглашением или на основе принципа взаимности (ч.1 ст.453 УПК РФ);

- и другие полномочия, предусмотренные УПК РФ.

3. При реализации ряда полномочий следователя при производстве по уголовному делу необходимо согласие суда. В этих случаях следователь возбуждает соответствующее ходатайство перед судом, согласовав его с руководителем следственного органа. Свое процессуальное решение следователь реализует посредством вынесения соответствующего постановления. Кроме того, он совместно с прокурором участвует в судебном заседании при рассмотрении заявленных ходатайств. Так, при рассмотрении постановления следователя о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения в виде залога, домашнего ареста, заключения под стражу следователь совместно с прокурором участвует в судебном заседании. (Более подробно см. комментарий к ст.106-108 УПК РФ). Кроме того, следователь ходатайствует пред судом о продлении срока заключения под стражу, домашнего ареста, при рассмотрении которых вправе участвовать в судебном заседании (ст.109 УПК РФ). Такие же по своей правовой природе постановления следователь выносит в следующих случаях: о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности (ст.114 УПК РФ); о наложения ареста на имущество (ст.115 УПК РФ); о наложении ареста на имущество (ст.116 УПК РФ). В тех случаях, когда кем-либо из участников уголовного судопроизводства не исполняются процессуальные обязанности на досудебной части уголовного судопроизводства, предусмотренные УПК РФ, следователь составляет протокол о данных нарушениях, который направляет в соответствующий районный (гарнизонный) военный суд для его рассмотрения и принятия соответствующего процессуального решения.

4. Для производства ряда следственных и иных процессуальных действий на досудебной части уголовного судопроизводства необходимо получить согласие суда. В этих случаях следователь возбуждает ходатайство перед судом о необходимости производства соответствующего следственного или процессуального действия. Данное процессуального решение оформляется соответствующим постановлением следователя, которое должно быть согласовано с руководителем следственного органа. Кроме того, он участвует в судебном заседании при рассмотрении заявленных ходатайств. Суд принимает соответствующее процессуальное решение о производстве следующих следственных и иных процессуальных действий, в случае заявленного ходатайства об их производстве следователем:

- разрешение производства осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (ст.177 УПК РФ);

- разрешение извлечения трупа (эксгумация) в случае возражения родственниками или близкими родственниками покойного о проведении эксгумации (ч.3 ст.178 УПК РФ);

- производство выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч.3 ст.183 УПК РФ);

- производство обыска (выемки) в жилище (ст.182, 183 УПК РФ);

- производство личного обыска подозреваемого или обвиняемого (ст.184 УПК РФ);

- наложение ареста на почтово-телеграфные отправления и производство их осмотра и выемка (ст.185 УПК РФ);

- производство контроля и запись телефонных и иных переговоров (ст.186 УПК РФ);

- получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст.186_1 УПК РФ);

- в других случаях, связанных с ограничением конституционных прав и свобод граждан.

Кроме того, следователь в исключительных случаях, таких как производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранения в ломбард вещи, наложения ареста на имущество, которые связаны с обстоятельствами, не терпящими отлагательства, в течение 24 часов должен уведомить об этом судью (ч.5 ст.165 УПК РФ).

5. К отдельным полномочиям следователя УПК РФ относит уголовно-процессуальную деятельность по уголовным делам в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, или лица, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение (Более подробно см. комментарий к гл.51 УПК РФ). Кроме того, отдельно рассматриваются полномочия следователя по уголовным делам в отношении несовершеннолетних (Более подробно см. комментарий к гл.50 УПК РФ).

6. К числу иных полномочий следователя, не указанных в комментируемой статье, следует отнести и его обязанность разъяснять права и обязанности участникам уголовного судопроизводства, обеспечивать возможность их осуществления посредством проведения отдельных следственных действий, составлением процессуальных документов и т.д. (Более подробно см. комментарий к ст.86, 91, 100-101,134, 171-175 и др.).

7. Выше перечисленные полномочия в соответствии с п.40_1 ст.5 УПК РФ распространяются и на следователя-криминалиста. При этом он обладает и дополнительными полномочиями при осуществлении уголовно-процессуальной деятельности в ходе производства по уголовному делу. Исходя из положений п.40_1 ст.5 УПК РФ следователь-криминалист не принимает уголовное дело к своему производству, но участвует самостоятельно в производстве ряда следственных и иных процессуальных действий при производстве по уголовному делу. Так, Судебная коллегия ВС РФ признала, что возбуждение уголовного дела следователем-криминалистом не противоречит уголовно-процессуальному законодательству. В материалах дела усматривается, что оно было возбуждено следователем-криминалистом, который входил в следственную группу. Кроме того, в системе СК РФ уголовно-процессуальная деятельность следователя-криминалиста, в том числе и его полномочия, регламентированы в приказе Председателя Следственного комитета РФ от 11 августа 2011 года N 124 "Об организации работы следователей-криминалистов в системе Следственного комитета Российской Федерации".

8. Процессуальные решения и действия следователя, которые ограничивают доступ к правосудию, нарушают конституционные права и свободы граждан, могут быть обжалованы в суд в порядке, предусмотренном ст.125 УПК РФ. (Более подробно см. комментарий к ст.125 УПК РФ).

9. В отношении следователя применяется особый порядок возбуждения уголовного дела или привлечения в качестве обвиняемого. (Более подробно см. комментарий к ст.448 УПК РФ).

10. Некоторые полномочия следователя в системе Следственного комитета РФ более детально регламентированы в некоторых приказах Председателя Следственного комитета РФ от 15 января 2011 года N 2 "Об организации предварительного расследования в Следственном комитете Российской Федерации", N 1 "Об организации процессуального контроля в Следственном комитете Российской Федерации", N 4 "Об установлении юрисдикции специализированных следственных органов Следственного комитета Российской Федерации", а также в приказе заместителя Председателя Следственного комитета РФ - руководителя Главного военного следственного управления от 16 марта 2011 N 31 "Об организации и осуществлении в военных следственных органах Следственного комитета Российской Федерации работы по выявлению обстоятельств, способствовавших совершению преступления преступлений, и принятию мер по их устранению", и др.